试论人权法学研究的定位内容与方法
作者于文豪  
    摘要:  人权法学应当秉持开放包容的学科心态在法学规范性的基础之上以更为宽阔的学科视野积极关注和回应政治经济社会发展中广泛的人权议题提出人权法视角下的解决方案并且使这些学术方案得到应有的重视与应用为此人权法学应当?#19988;?#20010;相对独立的法学学科问题导向式的研究对象应当成为未来人权法学研究的主要领域在研究方法上人权法学研究应当尽可能贯通法学内部各个学科并且适度超越法学研究视野吸收其他学科的有益成果但又不至于脱离法规范本身
    关键词:  人权人权法研究对象研究方法跨学科研究

一人权法学研究的现状

在法学研究中人权法学尚不?#19988;?#20010;成熟的学科这一方面体?#27835;?#20154;权法学还没有成为学术研究的主要选题或者主要理论方法一个直观的例子是以人权法学为关键?#35797;?#20013;国知网(CNKI)的期刊栏目检索历年来的论文篇数截至2017年11月一共只有8篇论文而以宪法学民法学经济法学和国际法学进行同样的检索这一数字?#30452;?#26159;975412544和147去掉学字再次检索人权法的结果是230篇而其他四个法律部门?#30452;?#26159;1290552477659和2898差距依然相当明显另一方面基于人权法的混合性不乏有观点认为人权法的学术研究并不一定要成立人权法学这样一个专门的学科部门这种观点担心人权法学落入画地为牢甚至山头主义的窠臼

如果我们认可一个学科应当就相对确定的研究对象以?#25345;治?#23450;的研究范式开展具有科学性的讨论那么人权法学作为一个法学部门就是可以成立的?#23548;?#19978;正是基于人权法的混合性或者综合性这一领域更有可能突破传统法学研究的学科芥蒂形成问题为导向的新研究范式成为法学研究创新的可能领域不过我们不必纠结于这一名词更需要的是扎扎实实地产出具有说服力的学术成果

然而不能乐观的是近年来涉及人权问题的学术成果似乎遇到了生产的瓶颈以人权为关键?#35797;?#20013;国知网的期刊栏目检索各学?#21697;?#34920;论文的篇数2004-2009年每年发表的论文基本保持在500篇以上2010-2014年则均落在400-500篇的区间2015年和2016年均降低到300-400篇的区间以同样的关键?#35797;?#26816;索法学学?#21697;?#34920;论文的篇数?#37096;?#20197;得出完全一致的反映图1是对这两项检索的统计

尽管没?#24515;依?#20154;权的所有论文有的论文也并未在标题中出现人权一词但是这一统计依然可以在一定程度?#29486;?#35777;我们的日常感受在我国宪法纳入人权条款后人权的法学研究似乎逐渐?#38477;?#20102;学术话题性似乎开始减弱了是人权法议题不再重要了吗在研究人权问题的社会科学中法学的地位是特别重要的这?#19988;?#20026;法律对于人权保障中的作用无可取代如果连法学学科的研究?#37096;?#22987;走向平寂那么人权研究真的就面临很大的问题了

如果说成果产出的数量只能代表学术研究的一个方面那么成果质量更应该值得关注在这方面多年前就有学者指出中国法学领域中的人权研究存在着过分重视基础理论研究对具体人权研究不足对国际人权标准的重要性认识不足等问题?#20445;?#24182;且很多人权研究成果满足于使用或过分重视第二手的资料普遍不重视使用第一手资料这种情况的改观看起来是比较缓慢的

在本文看来人权法学?#19988;?#38376;充满理想主义的学问人权法学不应当重走传统部门法学的发展路径不应当落入自?#24213;?#35805;的尴尬境地人权法学的目标应当是以学术的方式解释并改造现?#25285;?#22609;造更加公平正义的美好生活塑造品?#31392;?#20840;的人和包容的社会理性的国家理想的人权法学应当秉持开放包容的学科心态在法学规范性的基础之上以更为宽阔的学科视野积极关注和回应政治经济社会发展中广泛的人权议题提出人权法视角下的解决方案并且使这些学术方案得到应有的重视与应用要达到这一理想状态我们便需要认真讨论人权法学到底是什么应该研究什么应该怎样研究本文尝试就这些问题作一个回答

二作为人权法学基础的人权法

人权法学是研究人权法的学问是对人权法的学理化和体系化讨论人权法学是什么我们首先要讨论人权法是什?#30784;?/p>

(一)人权法的内涵

从词义上看人权法是人权与法的组合这一文字组合一方面意味着人权由价值倡导走向制度保障?#26377;?#32780;上的哲学思辨式的人权观念走向形而下的以法制为主要载体的人权?#23548;?#21478;一方面意味着法的制定和实施要融入人权的精神理念与原理原则体现尊重和保障人权的价值取向换言之人权法是人权法制化和法制人权化的产物人权法是人权与法的实质的?#20013;?#30340;融合过程它绝不是简单地将人权问题?#25105;?#27861;的外观也绝不是在法律条文中机械地写入人权语词就算完成了

人权是在人类社会进入以法律为基本治理方式的时代之后产生的作为人权制度化的集中表现人权法?#19988;?#20010;具有特殊表?#20013;问?#30340;新的法律部门从表?#20013;问?#19978;?#25285;?#20154;权法体?#27835;?#21508;?#20013;问?#30340;法规范人权法中的法?#20445;?#26082;包括国内法也包括与人权保障相关的国际法在效力位阶和表?#20013;问?#19978;无论是国内法中的宪法法律法规规章以及规范性文件还是国际法中的宪章宣言公约条约乃至国际习惯法规则凡与人权保障相关的都能够成为人权法的组成部分就一个国家而言人权法是以宪法为统帅以人权保障为目标的全部法规范体系的总和

从实现方式上?#25285;?#20154;权法是以法的制定与实施的方式来确认与调整人权作为一个伟大的名词?#20445;?#20154;权观念在产生之初?#19988;?#31181;价值上的诉求当其进入法规范领域实?#33267;?#29702;念与制度的融合就产生了人权法制度化的人权通过法规范的方式使人权从自然权利应然权利走向法定权利?#23548;?#26435;利人权法与其他人权论题的一个主要区别就在于人权法由国家强制力予以确认和保证实施具有内在的规定性和稳定性

从规范对象上?#25285;?#20154;权法调整的是权利与权力的关?#25285;?#36890;过?#38469;?#26435;力行使规范权力运行来保障权利实现经由人权法调整的社会关系可以称为人权法律关系人权法律关系中最常见的主体是国家和自然人人权法律关系的主体应当具有一定程度上的自主性并具有与自主性相适应的权利能力与行为能力人权法律关系的内容是各项具体人权以国家为代表的各种权力载体具有压迫性的力量而以原子方式呈现出来的个体的力量是微弱和分散的人权法?#38469;?#30340;是拥有权力的强势一方保护相对弱势的一方免受压迫促进权利诉求得到不断实现

应当指出人权法主要以公权力为防范对象和义务主体私人之间的民事侵权行为一般不属于其调整范围但私人关系之间也有?#35270;?#20154;权法调整的可能例如在劳工权益问题上大型公司与劳动者虽然?#38469;?#20110;民事主体但前者显然具有组织性的压迫力量双方的?#23548;?#22320;位是不对等的再如某些民事侵权行为可能构成对人权本质的侵害不仅要援引民事法律予以保障也需要借助人权法予以调整还要注意的是在国际政治秩序中某些情况下民族和集体也能够成为人权保障的主体因此我们既要避免动辄将某些权益冠以人权的名义避免人权法的泛化庸俗化也要理性?#28304;?#20154;权法的规范方式和调整范围

(二)人权法的特征

认识人权法的特征我们可?#28304;?#19981;同的角度不同的层面展开着眼于人权法的内在规定性我们可以采取内部视角和外部视角两种观察方式内部视角?#21019;?#33258;身出发着眼于人权法的内在构成性外部视角?#21019;?#22806;部联系的角?#28909;?#35782;人权法着眼于人权法与人权研究的其他领域之间的关系

1.人权法的内部视角

从内部视角来看可以?#30452;?#20174;人权和法?#27604;?#20010;层面来揭示人权法的特征

第一在人的层面人权法高度推崇和保障人的主体性确认尊重并实现人的价值是人权法的根本使命人权乃是人人都享有或者应该享有的权利人权法乃是有关人与人类社会如何认识人?#28304;?#20154;尊重人成就人的制度规范人权法中的人?#20445;?#26368;初的和首要的是自然意义上的人随着时代的发展人的范围逐渐在扩大胎儿等自然人的特殊形态以及法人民族和集体等人的拟制形态也逐渐获得人权法律关系的主体地位但不管如何发展人权法所维护的人?#20445;?#24517;然是处于相对弱势地位的个体

第二在权的层面人权法对权力的?#38469;?#21644;对权利的保障是同时展开的二者是同一事物的两个方面在权力一端人权法要求为权力设定行使的边界与运行的规则行使权力伴随相应的责任权力应当服务于权利?#28304;ˣ?#26377;学者提出人权法设定与人权保障相匹配的公共权力体?#27835;?#24314;构理性的权力/权力关系(这又可以细?#27835;?#31435;法权行政权司法权的关?#25285;?#22269;家权力与社会权力的关系等)权力/权利关系权利/权利关?#31561;?#31181;基本类型其中非对称性的权力/权利关系是人权保障关系的核心其他两类关系则围绕着这个核心展开 在权利一端人权法所维护的权利和自由是广泛而又具体的这些具体的权利和自由构成了人权法律关系的内容人权法上的权利和自由的范围也是开放的应然的道德层面的权利可以通过法定程序不断转化为法定权利进而在?#23548;?#20013;得到切实的维护从而成为?#23548;?#26435;利当然权利与自由并非绝对其边界由宪法和法律来确定

第三在法的层面人权法是具有规范拘束力的法规范体系的总和人权法?#19988;?#20010;特殊的法律部门具有法的规范性从法律体系的角度?#27492;担?#20154;权法是具体人权的法规范体现人权法以宪法中的人权保?#26174;?#21017;为最高规范指引融合不同法律部门中有关人权保障的法规范形成自身的规范体系它与刑法行政法诉讼法社会法等法律部门既相对独立又互相交叉有的国家和国?#39318;?#32455;还制定有专门的人权法律文件如英国1998年人权法案加?#20040;?#26435;利与自由宪章?#20998;?#20154;权公约联合国的诸多人权公约?#21462;?#20154;权法的实施主要通过立法执法司法以及守法等方式展开重点在于与人权相关的法规范的理解和?#35270;֙?#36825;与人权哲学等不具有法规范要素的其他人权论域具有显著差异

2.人权法的外部视角

从外部视角来看可以?#30452;?#20174;价值与?#23548;?#32508;合与专门四个层面来揭示人权法的特征

第一人权法建立在人权的价值基础之上蕴含道德评价的色彩法律是人们道德情感的体现是人们道德标准的底线是底限道德人权法是人权的法定形态是将社会普遍接受的人权标准制度化可以说是最低程度的人权与人道主义要求人权价?#21040;?#20837;到人权法规范之后就具有了规范效力能够对人们的行为和社会关系产生指引评价和强制等功能人权法的价值基础是稳定并且开放的其稳定性体?#27835;?#22987;终以尊重人成就人作为人权法的价值基础其开放性体?#27835;?#38543;着时代的发展而不断提升人权的道德标准丰富人权法规范的内容可以?#25285;?#20154;类历史上几乎每一次人权运动的目标都是希望形成新的普遍性的人权共识拓展人权法的保护范围人权法的发展过程就是不断凝聚人权的道德共识促使人权从应然权利转化为法定权利并体?#27835;导?#26435;利的过程在这个意义上人权法的价值基础应当具有开放性和普遍性反对狭隘的保守主义封闭主义和孤立主义回应参与和公共治理的需求

第二人权法以人权?#23548;?#20026;规范领域蕴含功能主义的色彩与人权哲学侧重理念阐发所不同的是人权法更看重从制度的设计和运行也就是人权理念的实现无论是何种人权理念终究要落实到具体而细致的生活中人权法是实现人权最为重要的载体是以人权保障为目标的法规范体系人权法的不断发展表明了人权理念的不断被接受不断被践行阿玛蒂亚•森在论述自由与发展的关系时指出发展本身可被看做是扩大人类一般自由的过程?#20445;?#25193;展每一种自由必定对发展做出贡献这一论述揭示了自由与发展相互促进的关?#25285;?#21487;以说愈发展愈自由愈自由愈发展很难说二者中的哪一个是指向实用的也不能?#30340;?#19968;个具有更高的价值位阶带有功能主义色彩的人权法同样如此人权?#23548;?#30340;拓展需要人权法提供规范上的确认和保障而人权法的进步需要人权?#23548;?#19981;断生产出价值共识和现实基础

第三人权法?#19988;?#20010;综合性的法律部门其内容几乎涉及所有部门法人权法的综合性与其产生过程和法律部门的结构直接相关?#26377;?#25104;与发展历史来看人权法的出现是相当晚近的事情在一国法律体系中无论是否具有单行的人权法典人权都是各个部门法应当实现的基本价?#25285;?#20154;权法的原则和规范在各个部门法中几乎都有所体现尤其是体现在刑事诉讼法刑法等有关人身自由与生命以及有关教育劳动社会保障等方面的法律中可以?#25285;?#20154;权法是渗透在各个部门法中的综合性的法规范体?#25285;?#20855;有混合法的结构这种综合性决定了作为一个法律部门的人权法其独立性是相对的而从人权法的理论基础上看法学虽然应当是最主要的理论?#35797;?#20294;是人权问题还涉及哲学政治学伦理学历史学社会学经济学等学科这使得人权法理论的多元化和复杂性有别于其他部门法

第四人权法以人权作为规范体系的核心具有专门指向性人权法?#19988;?#20010;相对独立的法律部门其规范体系的核心概念是人权之所以它是相对独立的?#19988;?#20026;人权法无法脱离蕴含在其他法律部门中的人权规范也很难将它们抽离出?#30784;?#20174;法律渊源上看人权法的纵向法律渊源具有多位阶多层次的特点横向法律渊源则体?#27835;?#22810;个部门法规范的并列但是无论构成人权法的规范来源多么复杂和多元它们都以人权作为核心概念在这个体系中被视为权利保障书的宪法居于统帅地位宪法中有关人权和基本权利的条款构成了一国人权法体?#24213;?#20026;重要的根本规范宪法之下的各个部门法中涉及人权的条款构成了人权法体系的主干基于人权概念而形成的人权法体?#30340;?#37096;应当融贯和自洽不同的规范来源要相互支撑和配合共同对某一人权现象提供规范指引在规范冲突的情形下则以宪法作为根本的评价依据在理解和?#35270;?#20154;权法?#20445;?#24212;当充分发挥文义解释和体?#21040;?#37322;的功能

三人权法学的学科定位

基于上文对人权法内涵与特征的讨论本文认为人权法学?#19988;?#20010;相对独立的法学学科它既要关注人权法的原理性问题也要重视人权法制建设问题既要关注国内人权法问题也不能忽视国际人权法的发展人权法学兼具学理性与制度性的特点它既要从法理层面对人权原理予以?#27835;z?#20063;要从实在法角度对其法律表达予以?#27835;?人权法学的独立性是相对的这取决于其学科的构成与形成方式

(一)人权法学?#19988;?#38376;回应国家和社会治理的发展型学科

在中国人权法学的产生得益于人权理论和法治理论的共同推动自20世纪80年代以降尤其是90年代以来人权问题逐渐在中国成为热点理论问题中国的人权研究大致经历了由最初集中引介和批?#24418;?#26041;人权观念到在文明差异背景下探讨人权的普遍性与特殊性及其可能路径再到重视国家人权标准的提升和人权制度的建构与实现的发展历程在这一过程中以人权为核心范畴的人权法学不断成长和成熟2004年国家尊重和保障人权写入宪法更加推动了我国人权法学的发展通过不断凝练内容体?#25285;?#25552;升学科的品位独立性和认同感特别是提升回应现实的能力人权法学逐渐成为一门为活和用的学问

(二)人权法学?#19988;?#38376;具有交叉性特点的复合型学科

人权法学?#19988;?#25454;人权法规范而构建的而人权法与各个法律部门多有交叉这使得人权法学必然与各个法学部门形成紧密联结并对现有法学学科予以整合和超越无论是宪法学还是行政法学民法学刑法学诉讼法学社会法学环境法学以及国际法学都可?#28304;?#21508;自的学术话语和研究方法探讨人权法议题同?#20445;?#20154;权法学也要吸收哲学政治学伦理学历史学社会学经济学等其他人文社会科学的研究成果例如经济学对经济增长方式与人的自由关系的研究制度设计与社会治理成本的研究都能够为人权法学提供思想?#35797;础?#22522;于对人的制度关?#24120;?#20154;权法学还必须关注医学生命科学乃至计算机科学等学科的研究例如计算机科学中的人工智能(Artificial Intelligence)研究通过计算机来模拟人的某些思维过程和智能行为使机器能够胜?#25105;?#20123;通常需要人类智能才能完成的复杂工作这挑战着我们对人的认识人权法学需要充?#33267;?#35299;这些科学的基本逻辑在此基础上提出学理评价和规范方案

(三)人权法学?#19988;?#38376;寻求独立的范畴与方法的创新型学科

作为一门专门性学问人权法学需要具备独立并且体系性的概念范畴和研究方法人权是人权法规范体系的核心也是人权法学概念范畴体系的核心范畴在此之下各项具体人权特殊群体人权和人权保障制度等内容充实了人权法学的概念范畴体系人权法学也正在形成具有自身特色的研究方法体系除了传统的规范?#27835;?#23454;证?#27835;?#31561;法学研究方法之外人权法学尤其注重跨学科的研究人权法学正在形成独立的范畴与方法体?#25285;?#36825;是它成长为一个独立学科的基础和前提须知一门学科是否能够成立并不取决于是否要有一部单行法典也未必要形成固定的法律部门当然人权法学的独立性并不意味着封闭它要向多元的知识和方法保持开放

四人权法学的研究对象

(一)研究对象的二分法

一个成熟的学科应当具有相对稳定的研究对象和研究方法中国的人权法学应当研究什么当然是要研究人权法但这一回答显?#36824;?#20110;简略不足以揭示人权法学区别于其他法学部门的规定性其?#25285;?#36825;一问题是在人权法学先是自发进而主动的发展过程中逐渐获得回答的本文尝试提出科层式的研究对象和问题式的研究对象的二分法

科层式的研究对象是以研究者所处学科领域为标准来认识人权法学这是借鉴马克斯•韦伯的政治社会学理论而提出的科层式研究倾向于将整体性的人权法问题分解为适合各个法学学科能够理解和应对的碎片式问题由各个法学学?#21697;直?#35299;释和提供解决方案这种研究对象的?#29616;?#27169;式带有科层式治理的等级分明专业固定研究方法条理化和工具化等特点各法学学科只需要按照自己的专业话语和研究范式来解构和重构人权法问题

问题式的研究对象是以研究者所面对的具体问题为标准来认识人权法学这是确认人权法学研究对象的新标准问题式研究倾向于通过多学科的知识和方法集中处理同一个具体问题为具体问题提供复合性的理论解决方案问题式研究不赞成将部门法的研究范式削足适履般地?#35270;?#20110;崭新的人权法问题或者将人权法议题生硬地型塑为传统部门法议题问题式研究是多中心主义的或者说不以某一个部门法学作为研究的唯一中心不可否认人权法学的发展与法理学宪法学诉讼法学国际法学等各个学科的共同努力是分不开的但是人权法学的发展不能沉溺于对这些学科的寄生之上毕竟不同学科研究人权问题的视角和范围显有区别而寄生于其他学科既不利于人权法学自身价值的发现也无助于更好地处理不断出现的人权法议题

(二)科层式的研究对象

以科层式视角来认识人权法学的研究对象着眼于学科体系的条块清晰研究者的分工相对明确能够适应研究方法的路径依赖人权法学的研究如同一部运转良好的学术机器大体上可以?#27835;?#20154;权原理具体人权国际人权法等几部分内容这?#21482;?#20998;?#19988;直?#36739;普遍的方案例如人权法学是研究人权的基本理论基本内容以及人权之国内与国际法律制度保障的学科 再如人权法学?#19988;?#38376;以研究国际人权法具体人权和人权理论三者关系的规范学说人权理论的研究固然重要但如?#26410;?#22269;际人权标准在规范层面上来研究具体人权则成了人权法学自己独特学科的特点因而人权法学的研究对象一是国际人权标准二是具体人权三是人权理论

1.研究人权法哲学等原理性问题

人权法哲学是人权法学的哲学基础可以为人权法学提供价值原理的指引人权法哲学涉及人权的道德基础概念性质内容?#38382;健?#20215;?#30340;?#26631;发展模式保障手段等具有人权原理属性的问题也涉及人权法的观念主体内容以及人权法律行为等法哲学或法理学层面的问题对人权的基础理论研究即厘清人权概念的一些基本问题或者?#25285;?#35201;试图解决法律语境中人权的WHY问题 这些原理性问题的探讨构成了解决人权法具体问题的理论来源

2.研究国内人权法规则

从人权法学的立场出发对具体人权的研究?#23548;?#19978;就是对人权法规则的研究尤其是国内人权法规则的研究这?#19988;?#20026;具体人权应当体?#27835;?#21487;操作的具有明确的权利义务内容的法律制度规则研究国内人权法规则需要注重两个层面的结合一是与人权法原理的结合二是与国际人权法的结合可以?#25285;?#22269;内人权法规则是人权法学研究中问题最多样方法最多元的领域

3.研究国际人权法规则及其转化

从各国人权法学的发展趋?#35780;?#30475;从人权哲学走向人权法学最初的推动力基本都来自于国际人权?#23548;?#24403;今国际人权法规则仍在?#20013;?#25512;动各国的人权?#23548;?#20174;世界层面看世界人权宣言联合国各项人权公约区域性人权公约构成了国际人权法的主体对国内人权法体系的建构和发展具有强烈的示范功能在许多国家国际人权法对本国具有直接的拘束力在此意义上有学者表示世界各国的人权法极少由?#30475;?#30340;国内法规范构成程度不等地都是国际与国内两部分法规范的混合体 中国的人权法学也必须充分重视国际人权法规则及其在本国的转化?#35270;?#38382;题这也是中国参与全球治理的一个重要方面

(三)问题式的研究对象

在问题导向主义之下人权法学需要突破传统学科壁垒努力实现相关学科的交叉融合人权法学具有的强烈的?#23548;?#24615;要求它必须回应现?#25285;?#22238;应?#23548;?#25552;出的具体问题在这个意义上人权法学的研究是开放的凡与人的尊严自?#19978;?#20851;的观念性伦理性与制度性范畴只要属于能够被法规范所涵摄的领域就都是人权法学的研究领域?#23548;?#25552;出的问题从来都是多线程的我们需要以问题域的思考方式予?#28304;?#29702;例如就跨国公司的人权责任这一主题人权法学需要综合公司法学国际法学宪法学以及社会学国际政治等学科的知识?#35797;础?#20877;如科技与人权的关系长期以来都是人权法学的重要主题科技本身就?#19988;?#20010;多学科促进的产物它与人权的结合更加扩张了人权法学的研究视界单就具体人权而言科技发展对人权影响较大的人权领域有生命权隐私权表达自由权人权的国际保护科学技术的享有权 无论试图对哪一项具体人权作出相对充分的回应都需要调动多个部门法学的知识才能完成可以?#25285;?#21333;纯依靠某一个部门法学就可以圆满解决的人权议题将越来越少单纯依靠某一个部门法学的理论?#35797;?#23601;想满足人权?#23548;?#30340;需要将越来越困?#36873;?/p>

问题导向主义的人权法学研究是人权法学发展的新阶段可以?#25285;?#20154;权法学的研究就?#19988;?#20010;不断凝练问题域提供多学科解决方案的过程这对研究者提出了更高的要求研究者必须对法学有良好的整体把握还要对法学之外的学科有一定的学术积累

需要指出的是科层式研究和问题式研究属于人权法学研究的不同层面科层式研究是长期以来学?#21697;只?#21644;分工的结果有其历史的合理性与适应性问题式研究应当成为未来人权法学研究的主要领域当然如果没有良好的科层式研究为基础问题式研究很难具有说服力

五人权法学的研究方法

一门学科如果不具有科学性那?#27492;?#24456;难持久开展下去如果我们将科学定位于知识化的体?#25285;?#37027;么人权法学能够具有基本的科学特质最重要的是人权法学必须具有科学的研究方法我们应当用科学的态度?#28304;?#20154;权法学研究在研究中形成符合人权法学学科特点的研究方法体系

(一)人权法学为什么需要跨学科研究

与一些部门法学不同的是人权法学尤应注重跨学科的研究一方面从法学的视角来看法学内部的割裂状态屡屡导致不同分支学科对于同一问题的解答各说各话无法提供完整的解决方案长期以来我国法学界对人权法的研究是自发和分散的法哲学法理学研究人权的本原国际法学研究国际人权法规范而各个部门法学研究相应部门法领域的具体权利保护 如果在学科内部都不能达到圆满和自洽又如何与其他学科进行对话与竞争而人权法学与其他部门法学的一大区别就在于它本身就是学科综合的产物另一方面跳出法学的视野人权法学也要重视社会科学的研究?#35797;础源ˣ?#26377;学者批评许多人权法律的学者将国际人权法视为金科玉律只注重对法律条文和案例的研究漠视法外因素和软法对于人权政策和人权活动的影响这些僵化的思维和研究方式导致了人权研究领域的瓶颈[11]这提醒我们人权法问题的解决有时不能局限于法规范的层面需要透过文字寻求影响人权?#23548;?#30340;多元因素

与上述两方面相对应人权法学的跨学科研究总体上应当从法学学科内部综合与法学学科外部综合两个层面首先在内部综合层面人权法学需要贯通人权理论和各部门法学在法学的学科体系中人权法学的跨学科研究具有天然的可能无论是宪法学刑法学民法学还是其他法学学科它们关注点的一致性为人权法学的统一性提供了前提条件各个部门法学作为规范的学科研究方法上的共通性为实现内部综合提供了充分的支撑其次在外部综合层面由于人权理论关系到我们如何认识人自身以及相互间的关?#25285;持?#31243;度上它不是法学的而是政治学的社会学的哲学和伦理学的为此人权法学需要综合其他社会科学乃至某些自然科学?#28909;?#23601;人权法中的残障议题而言残障这一概念本身就不具有明晰无误的轮廓既包括个人身心方面的损害又包括物理环境与社会态度的影响现实中表?#20013;问?#21508;异个人体验不尽相同值得进行历史的经济的社会的文化的以及其他所有可能的视角的考量[12]其他社会科学的作用在于为人权法学的研究提供背景思路论据和解释方案

总的?#27492;担?#20154;权法学的跨学科研究的目标是尽可能贯通法学内部各个学科并且适度超越法学研究视野吸收其他学科的有益成果但又不至于脱离法规范本身跨学科研究并非轻易可以实现人权法学的开放性使其跨越不同的法律部门各类有关人权的法规范条陈其间不易成为逻辑完整清晰可辨的统一体系围绕国家尊重和保障人权的主题人权法的主体调整对象调整方法都具有相当程度的复杂性这种?#27492;?#28151;乱的状况使人权法学的跨学科研究容易滑向各领域混杂的学术拼盘要克服这一问题应当树立跨学科研究的自觉心态协调学理式研究与对策式研究的关?#25285;?#22312;此基础上凝练有机统一的研究方法群[13]跨学科研究不应该是各学科的方法拼盘否则依然是学?#21697;指?#32780;非有机融合

(二)人权法学的基本研究方法

人权法学本质上?#19988;?#38376;有关规范的学问人权法学之所以属于法学而不是其他一个重要原因在于它不能脱离法学的基本研究方法法学学科的基本关怀在于对法律制度是否被违反的判断?#20445;?#32780;不在于解释人们为什么遵守或违?#30784;?#20026;此目的在人权法学的多种具体研究方法中着重采用的主要是价值?#27835;?#26041;法规范?#27835;?#26041;法社会实证方法和比较?#27835;?#26041;法

1.价值?#27835;?#26041;法

价值?#27835;?#26041;法是法律价值论在人权法学研究中的具体体现在传统自然法学中价值?#27835;?#26041;法具有悠久的历史它所提出的基本问题是法应当是怎样的人权法学研究中应用价值?#27835;?#26041;法要求从价值入手对人权法规范进行?#27835;?#21644;评价?#27835;?#20154;权法为?#26410;?#22312;应当如?#26410;?#22312;等超实定法的问题基于人权的价值渊源人权法学研究天然地需要追问制度的价值正当性如果人权法规范是不正义的有违人权保护目标的那么就是非法的

价值?#27835;?#26159;传统人权法学的重要研究方法人权法规范基本建立和完善之后价值?#27835;?#30340;重要性需要适度降低要更加重视法规范体?#30340;?#37096;的整合与?#35270;?#31561;问题避免独断的或者无穷递归的价值?#27835;?#20363;如在人权法学研究和教育均处于发达阶段的?#20998;ޣ?#20854;人权法学教科书具有重制度轻理论重案例的鲜明特色传授处理人权案件的技能和方法并帮助学习者形成合理判断的艺术[14]当然价值?#27835;?#26041;法的适度退却不等于完全退场人权法判断的作出依然需要价值导向的思考方式

2.规范?#27835;?#26041;法

规范?#27835;?#26041;法是人权法学最重要的研究方法之一也是表征人权法学的法学属性的主要研究方法规范?#27835;?#26041;法的重点在于对?#27835;?#27861;规范本身的?#34892;?#24615;避免过度沉溺于价值问题规范?#27835;?#26041;法是规范逻辑实证主义(Normlogischer Positivismus)的主要研究方法是基于规范而展开的逻辑上的实证?#27835;?#26041;法注重从逻辑上对规范的?#34892;?#24615;进行描述和评价

当前人权法已经发展成为融合国际法规范与国内法规范公法规范与私法规范实体法规范与程序法规范综合性法规范与专门性法规范等的多层次多领域的综合体系不同类型的人权法规范之间应当融贯人权法规范在整体上应当自洽并具有开放性规范?#27835;?#26041;法就是从特定的人权法规范入手?#27835;?#20855;体人权规则的内涵相互关系和?#35270;?#25216;术规范?#27835;?#26041;法面向法规范的?#23548;?#24212;用通过规范体?#24213;?#36523;的科学逻辑寻求问题的解决方案特别注重运用解释学方法若无必要它通常要对价值问题保持适度的距离

近年来中国法学界对权利问题的研究总体上具有规范?#27835;?#30340;自觉隐然形成了权利释义学这种方法上的自觉符合人权法的规范本质但并不意味着对其他方法的傲慢有学者认为在具有德国背景学者的努力下德国式教义学方法在国内权利研究领域影响力逐渐增强其对权利研究立场的确立对权利知识的积累功能无需怀疑但其对其他研究范式的排斥与不包容会成功么这是令人怀疑的[15]应当?#25285;?#35268;范?#27835;?#26041;法并不拒斥价值?#27835;?#31038;会实证等其他研究范式规范?#27835;?#26041;法的基本立场在于立足规范尊重规范回归规范

3.社会实证方法

社会实证方法同样强调退却价值因素在这一点上它与规范?#27835;?#26041;式具有共同性二者属于法律实证主义的两个分支不同的是社会实证方法重在对法规范的事实?#27835;z且?#31181;经验实证主义(Empirischer Positivismus)的研究路径基于人权法强烈的?#23548;?#24615;人权法总是要受到一国的历史传统的深刻影响受制于现实的政治经济社会发展模式发展阶段的?#38469;?#20197;自我为中心自给自足的完全封闭的人权法是不可能存在的因此人权法学的研究不能忽视事实而只谈规范必须将其置于国家和政治经济社会的总体背景之中通过对法律事实的理解和阐释来赋予人权法学以现实的生命力

运用社会实证方法开展人权法学的研究需要我们借鉴社会科学的有益经验例如可以对人权法现象进行定性?#27835;?#21644;定量?#27835;?#21069;者是对研究对象的性质特点发展变化规律作出判断的方法后者依据统计数据建立数学模型从而?#27835;?#30740;究对象的各项指标及其数值定性?#27835;?#21644;定量?#27835;?#33021;够为人权法的?#23548;?#29366;况提供客观可信的证明当然无论是定性?#27835;?#23450;量?#27835;?#36824;是其他认识论的?#27835;?#26041;法都不能脱离人权法规范否则就不再属于人权法学的研究而是进入到统计学社会学等其他领域的人权研究之中了

4.比较?#27835;?#26041;法

严格?#27492;担?#27604;较?#27835;?#26041;法并不是和上述研究方法平行的研究方法但它在法学研究中具有较为特殊的地位就人权法学研究而言可以在以下方面开展法的比较?#27835;?#19968;是地域的比较?#27835;z?#20363;如国际与国内之间的比较地区与地区之间的比较外国与本国之间的比较二是历史的比较?#27835;z?#21363;对不同历史时期的人权法规范的内涵与?#35270;?#36827;行比较三是个案的比较?#27835;z?#21363;针对特定案件进行人权法规范?#35270;?#25216;术的比较在具体研究中这些方面的比较常常是综?#26174;?#29992;的

比较?#27835;?#23545;于人权法学研究?#27492;?#20855;有特殊重要的意义尤其在中国人权原理和人权法学的理论?#35797;?#24448;往来自于历史和国际的借鉴比较?#27835;?#30340;研究方法能够为中国人权法学的稳定发展提供可被理解的参?#38556;担?#20063;有助于中国人权法学的学术话语得到更广泛的传播

六结语

实现人权法学的理想目标从根本上看取决于人权理想的实现程度人权的理想很丰富?#28909;?#22823;同世界共同富裕人人?#38477;取?#35753;发展成果公平分享?#21462;?#20154;权的理想也很简练那就是实现每个人的自由全面发展人权理想的实现过程是人权状况不断改进完善的过程在国家尊重和保障人权的宪法框架之下我们应当努力克服人权理想实现过程中的体制机制羁绊不断?#32435;?#20154;权状况既是国家和社会治理的组成部分也是自由市场和社会活力与创造力的需要抵达人权的理想境界需要扎根?#23548;?#30340;点滴努力在这一过程中人权法学拥有巨大的作为空间人权法学的发展应当是包容式发展心态应当是更为开放更加主动适应新时代中国特色社会主义法治发展的要求

注释:
孙世彦人权法研究问题与方法简论载法制与社会发展2008年第2期第8996页
罗豪才宋功德人权法的失衡与平衡载中国社会科学2011年第3期第8页
[印]阿玛蒂亚森以自由?#21019;?#21457;展任?#21360;?#20110;真译中国人民大学出版社2002年版第31页
齐延平于文豪中国人权法学的学科独立性初?#20581;?#20197;2008年的研究成果为基础载山东大学学报哲学社会科学版2009年第3期第91页
南京大学法学院人权法学?#26041;?#26448;编写组人权法学科学出版社2005年版第1页
刘志强论人权法学的定位载广州大学学报社会科学版2012年第11期第22页
同注٣第87页
同注ڣ第13页
黄爱教走向伦理和解的科技与人权载人权2017年第2期第51页
徐显明主编人权法原理中国政法大学出版社2008年版前言
范继增社会科学视角下人权研究方法初?#20581;P?#36733;人权2012年第3期第44页
张万洪高?#20445;?#22810;多益善残障权利的多学科研究载人权2017第3期第36页
参见齐延平于文豪中国人权法学研究的多学科?#23548;?#38754;向载山东大学学报哲学社会科学版2012年第2期第75-76页
程梦婧目的立场与体系中欧人权法学教科书的比较性评论载政法论?#22330;?013年第2期第115页
齐延平连雪晴论中国人权法学研究的转向以20152016年研究成果为?#27835;?#22522;础载山东大学学报哲学社会科学版2017年第6期第176页
作者简介于文豪中央财经大学法学院副教授法学博士
文章来源人权2017年第6期第56-70页
发?#38469;?#38388;2018/6/23
 
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